עמוד 10 חוק המיזוגים כמשל לאסימטרייה בדיני המס בתקופת מיתון חברות רבות מנסות להתייעל ולצמצם הוצאות עד כמה שניתן. מיזוג בין חברות מתחרות, או מיזוג של חברות בתוך אשכול חברות, כמו למשל מיזוג חברה בת לתוך חברה אם, עולים על הפרק מאת עו"ד שי עינת* דיני המס מאפשרים כיום מיזוג בין חברות תוך מתן פטור ממס. הקלה זו ניתנת החל משנת המס 1994 ואף הורחבה מעט בתיקון, אשר נעשה לחוק המיזוגים (סעיף 103 לפקודת מס הכנסה בתחילה רטרואקטיבית לינואר 2000). למרבה ההפתעה, התיקון אשר נערך בחוק המיזוגים, לא פתר את מצוקתן של חברות הנדל"ן המשוועות לבצע מיזוג במטרה לממש את המקרקעין. במה דברים אמורים? גם לאחר התיקון, חוק המיזוגים אינו מאפשר לחברה, אשר עיקר נכסיה נכסי מקרקעין (להלן – "איגוד מקרקעין"), להיות צד למיזוג למעט שני מקרים חריגים, וגם זאת באישור מראש מנציב מס הכנסה (ראה סעיף 103 יג לפקודה). החריגים הם: מיזוג בין חברת אם לחברת בת המוחזקת בבעלות מלאה (100%) או בין שתי חברות אחיות, כשכולן או חלקן איגודי מקרקעין. משמעות הדבר, כי ניתן לבצע מיזוגים, אשר איגוד מקרקעין צד להן רק כאשר המיזוג נעשה ביו חברות באותה קבוצה ממש. מיזוג בין איגוד מקרקעין לבין איגוד רגיל דורש פעולת הכנה - הפיכת איגוד המקרקעין לאיגוד רגיל על ידי הכנסת נכסים ופעילות שאינם בתחום המקרקעין, כגון רכישת נכס נדל"ן בחו"ל ועוד. רק לאחר מכן המיזוג אפשרי. למותר לציין, כי לו המחוקק היה מעניק לאיגוד המקרקעין מעמד זהה לאיגוד הרגיל גם לצורך חוק המיזוגים, היינו רואים מיזמים נדלנ"ים רבים בדרך של מיזוג חברה ובה מגרש לבנייה עם חברה קבלנית מבצעת. יזמות בדרך זו חוסכת מהצדדים מס רכישה ומס מכירה מיותרים, המשולמים בעסקת קומבינציה. סביר, כי חסכון זה היה ממריץ את בעלי המגרשים לבצע עסקאות. המחוקק כפי הנראה חושש ל"אובדן מס" אשר עשוי להיגרם לקופת המדינה בעסקת מיזוג מעין זו, ולכן החוק אינו מתוקן. הייתי מקבל בהבנה עמדה זו, לו הרצון למנוע פגיעה בקופת המדינה היה עובר כחוט השני בין כל סעיפי החוק, אך לצערנו הדבר אינו כך. עיון קל בהוראות סעיף 103 יב(א) לפקודה מלמד על פרצת מס רחבה, אשר מאפשרת לממש נכס נדל"ני בחבות מס אפסית וזאת במהלך מיזוג. לפרצת מס זו, אשר משום מה אינה מתוקנת, אין כל הצדקה כלכלית. עינינו הרואות, כי לפנינו מצב בלתי נסבל. אותו מחוקק, החרד כל כך לקופת המדינה ובולם בחקיקה פיסקלית נוקשה מיזמים אשר עשויים להאיץ את שוק הנדל"ן, פוער פרצות מס ללא הצדקה עניינית. מאידך גיסא, אותו מחוקק מאפשר לממש נכסי נדל"ן בחבות מס אפסית וזאת במהלך מיזוג, ובכך נגרם נזק אדיר לקופת המדינה. אין עוררין, כי כל ועדה אשר תידרש לבצע רפורמה אמיתית בדיני המס, מחויבת מחד לתקן עיוותי מס אשר מעכבים תהליכים במשק, אך מאידך תידרש לסגור פרצות מס הפוגעות באופן ברור בקופת המדינה ללא כל הצדקה כלכלית. רק ועדה בה קיים איזון בין חבריה, תבצע רפורמה אמיתית במערכת המס. איזון משמע, ייצוג זהה לנציגי רשויות המס, למתכנני המס מן הפרקטיקה הפרטית, לאנשי אקדמיה ולנציגי ענף הנדל"ן. _____________ * הכותב הוא פרקליט המתמחה במיסוי נדל"ן.